论沈家本的人权思想对清末修律的影响

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沈家本从修订法律的需要出发，比较重视研究法理学
。他说：“法之修也不可不审 ，不可不明。而欲法之审、法之明
，不可不穷其理 。 ”他从中外法学的比较中,发现“大抵中说多出于经验,西学多本于学理
”，强调经验与学理应该并重,互相结合 ，并由此而对一系列涉及法理学的基本问题作出了明确的回答： ①法律的概念 、作用以及和政治的关系
。他说
，法是“天下之程式，万事之仪表也” ，是在“学校衰微，世道凌夷
，巧伪变诈，无所不为之习日渐溃焉 ”的情况下出现的。法的作用 ，一者治民
，一者治国，所谓“为政之道 ，首在立法以典民
”
，“世无无法之国而能长久者” 。他认为法律是“政之辅也 ”，“律学明而刑罚中 ，于政治关系甚大
”
。因此他在取法西方
、制订新律时
，首先“深究其政治之得失”。 ②法须统一 。沈家本认为,首先,立法宗旨必须统一，即坚持以法为“国家惩戒之具 ” ，而非“私人报复之端”
，如果借刑泄忿，使立法宗旨两歧 ，将会发生法重刑滥之弊；其次，断罪之律必须统一
，如果新旧参差，势必使法律丧失信用；最后 ，适用法律必须统一
，不因犯罪者身份的不同而有所区别，“法之及不及,但分善恶而已,乌得士族匹庶之分
”。 ③法乃道德教化之辅
。沈家本继承了“德主刑辅”、“明刑弼教 ”的传统法律思想 ，并结合世界的发展潮流
，阐明了法只是“辅教之不足
”的一种必要手段;即使在三代盛世,也不能“废刑而不用”。由于犯罪的根源之一是“歉于教化 ”,因此，他反对用严刑峻法束缚民之手足,提出“治国之道以仁政为先
” ，“刑罚与教育互为消长”
，特别是对于未成年犯，要“以教育涵养其德性 ，而化其恶习
，使为善良之民 ” 。 ④用法在人
。沈家本认为立法善固然重要，但循法行法尤其值得重视。他反复阐明“法贵得人
” 、“用法在人”的道理 ，说：“法之善者，仍在有用法之人
，苟非其人，徒法而已 ”；“大抵用法者得其人 ，法即严厉亦能施其仁于法之中；用法者失其人
，法即宽平亦能逞其暴于法之外
” 。他建议仿古制设立律博士教习法律，使国家的中枢以至地方官吏皆能知法
。同时 ，积极筹设法律学堂
，为执行新律培养人才。由于他强调用法在人，因此主张以严刑惩罚贪利
、曲断、骫法 、坏法的司法官吏 。 修律应“参考古今 ，博稽中外” 沈家本的法律思想
，不仅表现为对法理学的探讨，也贯彻于修律的实践当中
。他全面阐明了修订法律的根据 ，指出： 法律应该伴随今昔形势的不同
，而为之损益，不能简单袭用。特别是他把中国置于世界的范围以内 ，进行考察，借以说明海禁大开以后的中国
，万难固守祖宗成法而不变 。否则“以一中国而与环球之国抗 ”，优劣之势 ，不言自明
。为了贯彻“务期中外通行”的修律方针
，他“参考古今，博稽中外
” ，认为欧美资本主义国家的法律
，比中国封建旧律文明
、进步，中国必须“取人之长,以补吾之短” ，“彼法之善者
，当取之，当取而不取 ，是之为愚 ”。 沈家本引进西方法律时
，反对完全抛弃中国传统的法律，他说：中国“礼教风俗不与欧美同……若遽令法之悉同于彼
” ，将会增加修律的阻力，“又安能会而能之
，以推行于世” 。为了实现“会通中外 ”的修律方针，他积极组织力量 ，翻译资本主义国家的法律
，作为修律的蓝本。同时，奏请设立法律学堂 ，培养专门司法人才
，聘请外国法学家充当法律顾问和派员赴外国考察
。 民主主义法律思想 沈家本认为“各法之中，尤以刑法为切要
” ，应以制定新刑律为整个修律工作的起点。鉴于中外刑制“中重而西轻者为多”
，遂以刑法“当改重为轻 ”为首要步骤 。为此，奏请废除凌迟、枭首 、戮尸、缘坐
、刺字等酷刑；死刑一般用绞 ，只有谋反、大逆及谋杀祖父母 、父母等重罪
，才用斩刑；将戏杀
、误杀、擅杀3项虚拟死罪改为流徙，以重名实而讲实际
。 沈家本在“法律面前人人平等
”的资产阶级法制思想的影响下 ，提出旗汉各族人民犯遣军流徙各罪，应一体同科
，不应在法律上规定“重轻悬绝”的不平等权利。他说：“法不一，则民志疑……法一 ，则民志自靖 ” 。只有化除满汉畛域
，才能建立起“至公至允之法律
”秩序
。与此相联系，他主张男女平等 ，反对夫为妻纲的封建名教,提出夫妻间侵犯罪的处刑,也应平允。沈家本还在资产阶级人权思想的影响下
，奏请“永行禁止”清律所允许的买卖人口和蓄养奴婢 。谴责公开买卖人口“殊非重视人命之义 ”
。奴婢“亦人也，岂容任意残害。生命固应重 ，人格尤宜尊
，正未可因仍故习,等人类于畜产也” 。他认为如不革除，显然与颁行宪法的宗旨违背
。沈家本的这些法律思想 ，闪耀着民主主义的光彩。 沈家本赞赏西晋刘颂根据律法断罪的思想
，反对律外苛求 。他奏请废除清朝实行已久的比附断案，揭露比附断案使民无所适从 ，只便于官吏肆意出入人罪。在他主持制定的《刑事民事诉讼法》中，确认资产阶级罪刑法定的原则和内容
。在司法体制上
，沈家本仿效资产阶级三权分立，主张司法独立 ，视为“宪政之始基
”。为了保证司法独立
，他考古今之沿革，订中外之异同 ，制订《法院编制法》
，明确规定行政长官及检察官不得干涉法官的审判活动 。

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简述清末修律过程中的“礼法之争”。

查看答案解析 正确答案 清末修律中的“礼法之争 ”
，是一场围绕新刑律中是否应该加入传统礼教内容而展开的争论 。在争论中，以张之洞 、劳乃宣为代表的守旧派力量被称为“礼教派
” ，以沈家本
、伍廷芳、杨度为代表的革新力量被称为“法理派”
。“礼法之争 ”最后以“法理派
”的退让和妥协而告终。（P279）

答案解析

本题知识点：晚清的修律活动,

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